弁理士論文過去問 商標法 平成１６年 ノート

弁理士論文過去問　商標法　平成１６年　ノート

前提条件の整理

甲

東北地方のある地域の・・・著名　→　県を超えた範囲で著名

舞茸餃子、指定商品「餃子」・・・舞茸が原料以外の餃子では品質誤認・・・これは定番だな

団体商標

乙

甲が商標登録をしようとしているのを知りながら・・・不正の匂い

甲より先に

類似の標章を出願　指定商品は同じく「餃子」
登録を受けた

その後
乙は
丙(甲団体)に「舞茸餃子」の標章使用差し止めと損害賠償
丁(丙の子会社、甲団体)に、メニューに「舞茸餃子」を記載しないよう求めた

時系列

甲の舞茸餃子が周知
乙が出願
乙のが登録 H15.12.4
乙が、丙丁を訴え
判断の基準日 H16.7.4


乙の商標登録から７ヶ月なので異議申立てはない

設問１

これは、淡々と・・・

設問２

４条１項１６号　品質の誤認
３条１項３号・・・うっ、飛ばした
４条１項１１号・・・先願の商標登録があるのを飛ばすとは（汗）

設問３

丙

先使用権がある抗弁
権利行使制限の抗弁
２６条１項２号　品質等を普通に用いる方法である抗弁・・・飛ばした
損害が発生していない抗弁・・・飛ばした

丁

メニューの記載は商標の使用ではない抗弁
２６条１項２号　品質等を普通に用いる方法である抗弁・・・飛ばした
丙の先使用権の援用・・・丙のの援用だね
権利行使制限の抗弁

弁理士論文過去問 商標法 平成１５年 ノート

弁理士論文過去問　商標法　平成１５年　ノート

前提条件など

これくらい問題文が短いと、問題文中のヒントが拾いにくいので難しいな。

「自己の氏名」を商標として使用していた事案

「氏」とか「名」ではなく「氏名」

なので商標法３条１項４号を引用すると致命的だろうな。

関連条文としては

商標法４条１項８号、２６条１項１号

だな。

そして、この商標をの「使用前に」出願した商標をもつ相手からの侵害訴訟というケース

相手の出願より後に使用を始めたのだから「先使用権を主張できない」ということは触れるべきか。

以上が問題に示されている前提

あとは小問の誘導に従って書く。

小問（1）

１

「特許庁に対して」なので、裁判上で主張することを書くとバカだろう。

考えられるのは、異議申立て、無効審判、取消し審判だろう。

前提条件では、取消し審判の申し立て理由がみあたらないので、異議申立てと無効審判を記載する。

２

手続きの結果による法的効果

異議申立てと無効審判それぞれに、容認、棄却された場合の効果を書く

３

訴訟の帰趨について

訴訟の帰趨というと、その他の抗弁も含めて考えるんじゃないのと思うけれど、抗弁について（２）で別に問われているので、ここでは２までの結果を単純の当てはめるだけ

取消し決定、無効審決・・・登録が遡及消滅・・・侵害がそもそも不成立・・・侵害訴訟は請求が棄却される

維持決定、請求棄却審決・・・商標登録が有効・・・侵害が成立・・・侵害訴訟の請求が容認される

小問（２）

先使用権は主張できない

商標法、２６条１項１号・・・自己の氏名を普通に用いてる旨の抗弁

権利行使制限の抗弁

先使用権の要件としての「事業の準備」

先使用権の要件としての「事業の準備」

く最判S6110.3「ウォーキガビーム炉事件」>

　79条にいう「発明の実施である事業の準備」とは、出願に係る発明と同じ内容につき即時実施の意図があり、かつ、その意図が客観的に認識されうる態様、程度において表明されていることをいう。

法定通常実施権一覧

法定通常実施権を一覧にまとめてみました。

特許法・実用新案法

• 職務発明に基づく通常実施権
• 先使用権
• 中用権
• 権利存続期間満了後の通常実施権
• 後用権

意匠法

• 職務創作に基づく通常実施権
• 先使用権
• 中用権
• 権利存続期間満了後の通常実施権
• 後用権
• 先出願による通常実施権

商標法

• 先用権
• 中用権
• 権利存続期間満了後の通常使用権
• 後用権

先使用による通常実施権が移転できるとき

• 実施の事業とともにする場合
• 特許権者の承諾を得た場合
• 相続その他一般承継の場合

に限り移転できる。
(裁定による通常実施権を除く時と同じ)


特許法７９条、９４条１項

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